По результатам данного научного исследования можно сделать следующие выводы.

В юридической науке можно выделить два подхода к изучению ее предмета: нормативный и деятельностный. Первый основан на анализе норм действующего законодательства, практики его применения, сравнении аналогичных правовых институтов и норм в пространственном и историческом срезе. Второй основан на анализе деятельности субъектов права по реализации правовых норм, анализе тех социально-экономических целей, ради которых субъекты осуществляют юридически значимую деятельность, разумеется, не упуская из виду судебную практику, а также исторический и иностранный опыт.

Деятельностный подход позволяет более полно и детально изучить объект исследования, принимая во внимание социальные и экономические отношения, а не только нормативную составляющую этих общественных отношений. Основной объект исследования при деятельностном подходе — правовое средство. Само правовое средство определяется в науке по-разному, но все дефиниции можно свести к той, которую дал Б.И. Пугинский: «Правовое средство — сочетание (комбинация) юридически значимых действий, совершаемых субъектами с дозволенной степенью усмотрения и служащих достижению их целей (интересов), не противоречащих законодательству и интересам общества». С содержательной точки зрения с этим определением можно согласиться. С точки зрения внешнего своего выражения, с точки зрения формы правовое средство — это система правоотношений по достижению социально-экономических целей. Достигая некоторой социально-экономической цели, субъект не действует изолированно, в отрыве от общественных отношений. Наоборот, именно посредством участия в общественных отношениях, урегулированных нормами права, субъект достигает некоего правового эффекта, который является правовым выражением достижения субъектом той или иной социально-экономической цели.

Правовые средства могут быть установлены одной отраслью права, а могут быть и межотраслевыми. Возможны классификации правовых средств и по иным основаниям.

Гражданско-правовые средства охраны можно подразделить на гражданско-правовые средства реализации субъективных прав и гражданско-правовые средства обеспечения реализации субъективных гражданских прав. В сфере законодательства о защите прав потребителей к первым можно отнести договор с участием потребителя, ко вторым — законную неустойку.

Применение обеспечительных гражданско-правовых средств в гражданско-правовых отношениях можно образно разделить на два этапа: оформление возможности применения того или иного охранительного правового средства и собственно реализация этой возможности. Оформление возможности применения охранительного правового средства выражается в соответствующем соглашении (о задатке, о неустойке, о банковской гарантии и т.п.) между сторонами гражданского правоотношения; собственно реализация возможности выражается в правоотношениях, в которые вступает кредитор, преследуя цель восстановления или компенсации нарушенного субъективного права. Отсюда следует, что гражданско-правовые средства обеспечения субъективных гражданских прав могут преследовать две цели: надлежащее исполнение гражданско-правового обязательства и восстановление или компенсация субъективного права кредитора (в той или иной степени) за счет должника или иных лиц. Причем эти цели взаимосвязаны: риск несения неблагоприятных имущественных последствий, которые наступают при реализации кредитором охранительного правового средства, должен психологически побуждать должника к надлежащему исполнению возложенных на него обязанностей, к этому сводится суть охранительной функции. Подобный механизм реализации социально-экономических целей характерен для всех гражданско-правовых средств охраны субъективных гражданских прав, действие которых основано на соглашении сторон.

Следует отметить, гражданско-правовые средства защиты субъективных гражданских прав также направлены на защиту гражданских прав. Их отличие от гражданско-правовых средств охраны в том, что они могут быть применены любым субъектом, имеющим статус кредитора, любого гражданско-правового обязательственного отношения. Гражданско-правовые средства обеспечения могут быть применены для защиты права только управомоченным субъектом, определяемым соглашением сторон обязательственного отношения или законом. Причем в отличие от гражданско-правовых средств защиты гражданско-правовые средства охраны прав ставят управомоченное лицо в более выгодное положение при защите своих прав, чем в аналогичном обязательстве без использования гражданско-правовых средств охраны. Более выгодное положение кредитора может выражаться в различных аспектах: облегчение бремени доказывания (задаток, неустойка), упрощенный порядок компенсации или защиты права (залог, задаток, банковская гарантия, удержание, неустойка).

Существует ряд обеспечительных гражданско-правовых средств, не требующих наличия соглашения между сторонами обязательства по поводу возможности их применения для охраны и защиты субъективных гражданских прав. К таковым можно отнести законную неустойку, залог, возникающий в силу закона в отношениях по долевому участию в строительстве объектов недвижимости, к этой же группе можно отнести и удержание имущества должника.

Специфика применения данных гражданско-правовых средств охраны субъективных прав состоит в том, что для реализации обеспечительных возможностей не требуется соглашение сторон, т.е. отсутствует как таковая стадия оформления возможности применения обеспечительного правового средства. Возможность применения данных обеспечительных гражданско-правовых средств связывается законодательством с иными юридическими фактами, нежели соглашение сторон. Например, действие законной неустойки распространяется на любое обязательство, которое предусматривает передачу денежных средств, и существует законная неустойка как правовое средство охраны субъективных гражданских прав в силу наличия соответствующего гражданско-правового обязательства между субъектами. Залог, существующий как гражданско-правовое средство охраны субъективных гражданских прав участников долевого строительства объектов недвижимости, возникает с момента государственной регистрации договора долевого участия в строительстве объекта недвижимости.

Еще одна особенность данных гражданско-правовых средств обеспечения состоит в том, что законодательством, а не соглашением сторон устанавливается юридический факт возникновения соответствующего охранительного обязательства, определяется субъект, в пользу которого установлено гражданско-правовое средство, определяются иные необходимые условия для реализации субъектом охранительного гражданско-правового средства (например, для законной неустойки определяется способ исчисления, для залога — объект). Обеспечительная функция данных гражданско-правовых средств ничем не отличается от гражданско-правовых средств, действие которых основано на соглашении сторон. И те и другие гражданско-правовые средства охраны устанавливают определенные неблагоприятные имущественные последствия нарушения охраняемого субъективного гражданского права кредитора, что психологически должно побуждать должника к надлежащему исполнению обязательства. То есть вне зависимости от основания возникновения охранительного обязательства (соглашение сторон это будет или иной юридический факт) охранительное обязательство ставит управомоченное лицо в более выгодное положение при защите своих прав, чем в аналогичном обязательстве без использования гражданско-правовых средств охраны.

В определенных случаях необходимо также учитывать и специфику обеспечиваемого и обеспечивающего обязательств: например, для применения задатка необходимо, чтобы основное обязательство предусматривало передачу денежных средств, аналогичное условие необходимо для применения денежной неустойки.

Условие реализации обеспечительного гражданско-правового средства у всех обеспечительных гражданско-правовых средств одно — нарушение субъективного гражданского права лица, в пользу которого установлено правовое средство.

Гражданско-правовые средства охраны прав потребителей относятся к гражданско-правовым средствам охраны субъективных гражданских прав, действие которых основано не на соглашении сторон, а на юридических фактах, с которыми закон связывает возникновение охранительных обязательств. Основной их целью является получение потребителем товаров, работ, услуг надлежащего качества в соответствии с условиями договора; очевидно, что эта цель реализуется для потребителя и надлежащим исполнением потребительского договора со стороны его контрагента. Дополнительной целью обеспечительных гражданско-правовых средств является в той или иной мере восстановление или компенсация нарушенного права потребителя, достигается эта цель при нарушении права потребителя на получение товаров, работ, услуг, соответствующих договору.

На сегодняшний день законодательством о защите прав потребителей нормативно закреплено и достаточно детально урегулировано только одно гражданско-правовое средство обеспечения прав потребителя — неустойка в виде пени: 1% от цены товара в договоре розничной купли-продажи или 0,5% от цены товара при осуществлении предоплаты, 3% от стоимости работы (услуги) в договорах на выполнение работ (оказание услуг). В отношениях по долевому участию в строительстве объектов недвижимости, которые в определенных случаях тоже являются потребительскими, для обеспечения прав заказчика (потребителя) существует залог земельного участка или прав на него, возникающий с момента государственной регистрации договора долевого участия в строительстве объекта недвижимости.

Неустойка как гражданско-правовое средство обеспечения прав потребителя имеет свои специфические черты по сравнению с аналогичным институтом гражданского права. Если традиционно в гражданско-правовых отношениях денежная неустойка обеспечивает исполнение денежной обязанности в обязательстве либо исполнение обязательства в целом, то в договорах с участием потребителя денежная неустойка обеспечивает исполнение неденежной обязанности контрагента потребителя передать товар, выполнить работу, оказать услугу, а также обеспечивает рассмотрение претензий потребителя к своему контрагенту в установленный срок, т.е. распространяет свое действие и на претензионные отношения. Это вообще не характерно для классических гражданско-правовых обязательств.

Особым гражданско-правовым средством охраны прав потребителя является публичный договор, посредством реализации которого потребитель получает необходимые ему товары, работы, услуги. Суть охранительной функции конструкции публичного договора заключается в том, что посредством нее на договорное общественное отношение распространяется законодательство о защите прав потребителей, т.е. одним из условий действия законодательства о защите прав потребителей является наличие между сторонами публичного договора. Кроме того, конструкция публичного договора позволяет потребителю принудительно осуществлять права контрагента по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг в случае, если сам договор не заключен, что по общему правилу не допускается гражданским законодательством.

Вполне перспективным выглядит использование конструкции задатка для обеспечения исполнения договоров с участием потребителя, даже несмотря на то, что традиционно законодательство о защите прав потребителей не предусматривает гражданско-правовых средств обеспечения субъективных гражданских прав, основанных на соглашении сторон. Дело в том, что традиционно применение задатка в качестве гражданско-правового средства обеспечения исполнения обязательств основывалось (и основывается) на соглашении сторон гражданско-правового обязательства, но законодательство о защите прав потребителей не предусматривает подобных гражданско-правовых средств. Тем не менее это не является серьезным препятствием для применения задатка в качестве правового средства обеспечения исполнения гражданско-правовых договоров с участием потребителя: в качестве основания возникновения задаткового обязательства можно рассматривать не только соглашение сторон, но и иные юридические факты — например, факт выдачи квитанции, чека, подтверждающего частичную оплату товара.

В этом случае традиционная правовая конструкция задатка трансформируется в новое гражданско-правовое средство охраны — так называемый законный задаток, т.е. задаток, возникающий на основе указанного в законе юридического факта. Применительно к охране прав потребителя таким юридическим фактом может выступать предоплата товара, которая может удостоверяться выдачей потребителю квитанции, кассового чека. Следует отметить, что задаток обеспечивает исполнение обязательства в целом, т.е. исполнение обязанностей всех контрагентов обязательства, а не исполнение обязанности только одного из контрагентов, как это имеет место при применении многих других обеспечительных гражданско-правовых средств. Например, в договоре купли-продажи задаток обеспечивает как исполнение обязанности продавца передать товар, так и исполнение обязанности покупателя внести оставшуюся часть цены товара. Данное свойство сохраняется и у правовой конструкции законного задатка: применительно к охране прав потребителя законный задаток обеспечивает исполнение не только обязанностей контрагента потребителя по продаже товара, выполнению работы, оказанию услуги, но и исполнение обязанности самого потребителя по внесению оставшейся части цены договора. Кроме этого, реализация охранительных прав по задатку возможна только в случае неисполнения обязанности контрагента, ненадлежащее исполнение обязанности не является достаточным основанием для предъявления требований, вытекающих из соглашения о задатке. Это замечание в равной степени относится и к правовой конструкции законного задатка.

На первый взгляд обеспечение исполнения обязанности потребителя уплатить деньги является отступлением от традиционной концепции законодательства о защите прав потребителей — охраны и защиты преимущественно именно потребителя, но это не так. На сегодняшний день любая предоплата товаров, работ, услуг, осуществляемая потребителем, является авансом (если соглашением сторон не установлено иное). Аванс не обладает никакой обеспечительной функцией, что позволяет контрагентам потребителей устанавливать 100-процентную предоплату за товары, работы, услуги, при этом реально не неся никаких негативных имущественных последствий за неисполнение своих договорных обязанностей: чаще всего при неисполнении контрагентом обязанности передать товар, выполнить работу, оказать услугу потребителю просто возвращают сумму предоплаты и все, и потребитель на это соглашается, дело даже не доходит до суда. При использовании конструкции законного задатка потребитель в аналогичном случае имеет право как минимум требовать двукратной суммы предоплаты. Если же обязательство со стороны контрагента потребителя не нарушается, то предоплата, осуществляемая потребителем в виде аванса, никак не отличается от предоплаты, осуществляемой в виде законного задатка.

Данное обстоятельство в свою очередь выступает серьезным стимулом для контрагента потребителя для надлежащего исполнения своих договорных обязанностей. В целом же применение конструкции законного задатка в договорных отношениях с участием потребителей будет способствовать укреплению договорных отношений, снижению общего числа нарушений прав потребителей. Вполне возможно, что данное гражданско-правовое средство будет более эффективным, чем установленная сейчас в договорах с участием потребителя законная неустойка в размере 0,5% от цены товара за каждый день просрочки, которая к тому же установлена только в правовом регулировании договора розничной купли-продажи.

С другой стороны, конечно, существует возможность оставления суммы задатка у контрагента потребителя при неисполнении потребителем взятой на себя обязанности по оплате товара, работы, услуги. При этом контрагент потребителя, рассчитывая на добросовестное исполнение потребителем своих обязанностей, также несет некоторые убытки. Здесь необходимо учитывать, что право на оставление суммы задатка возникнет у контрагента только при неисполнении потребителем обязанности по уплате оставшейся части денежных средств. А эта обязанность в свою очередь возникает либо одновременно с исполнением обязанности контрагента по передаче товара (выполнению работ, оказанию услуг), либо после нее. То есть с точки зрения развития договорного отношения во времени сначала осуществляется предоплата, а потом передается товар, выполняется работа, оказывается услуга, одновременно с этим или после осуществляется исполнение основной обязанности потребителя по оплате. Иначе говоря, вопрос об оставлении суммы задатка за контрагентом потребителя возникает только после исполнения обязанности по передаче товара, выполнению работы, оказанию услуги. Если сравнивать эту ситуацию с действующей ныне в потребительских договорах авансовой моделью осуществления предоплаты, то они не имеют принципиальных различий. Сумма аванса передается контрагенту потребителя, после чего хронологически осуществляется передача товара, выполнение работы, оказание услуги. Если же потребитель не вносит оставшуюся часть денежных средств, то сумма аванса, скорее всего, так и останется у контрагента потребителя, хотя данный вопрос законодательно вообще не урегулирован, скорее всего, потому, что таких случаев практически нет (если не считать продажу товаров в кредит).

При использовании конструкции законного задатка при неисполнении потребителем своей обязанности уплатить оставшуюся часть денежных средств вполне можно рассматривать сумму задатка в качестве отступного: контрагент потребителя по соглашению сторон вправе оставить сумму задатка за собой в качестве отступного, а обязательство потребителя по возмещению убытков контрагенту в данном случае прекращается. Но это право должно реализовываться только по соглашению сторон во избежание злоупотреблений со стороны контрагента потребителя.

Следует отметить, что использование удержания имущества должника как гражданско-правового средства защиты прав потребителя невозможно в силу принципиальной несовместимости обеспечиваемого и обеспечивающего обязательств: ст. 359 ГК РФ сформулирована таким образом, что удержание имущества должника обеспечивает только исполнение денежной обязанности в гражданско-правовом обязательстве. Исполнение же денежной обязанности в гражданско-правовом обязательстве — основная обязанность потребителя. Поэтому теоретически контрагент потребителя имеет право применять удержание имущества должника в договоре с участием потребителя, а потребитель даже теоретически не имеет подобной возможности.

Претензионные потребительские отношения также имеют определенную специфику в сравнении с классическими гражданско-правовыми претензионными отношениями.

Прежде всего законодательством о защите прав потребителей установлены более жесткие сроки рассмотрения претензий, санкции за нарушение сроков рассмотрения претензий потребителя в виде неустойки (пени), штрафа в виде 50% от суммы, присужденной потребителю за неудовлетворение законных требований потребителя в добровольном порядке. Причем Пленум Верховного Суда РФ указал, что упомянутый штраф взыскивается и при рассмотрении требований потребителя, вытекающих из договора долевого участия в строительстве жилья^[1].

То есть в реализации права на защиту субъективных прав потребителя также применяются гражданско-правовые средства обеспечения.

Сама защита субъективных гражданских прав потребителя возможна в трех формах: гражданской, административной и процессуальной. Гражданская форма защиты субъективных прав предполагает вступление кредитора с должником в правоотношения гражданско-правового характера. Административная форма защиты предполагает наличие комплекса правоотношений административно-правового характера, процессуальная форма — комплекса правоотношений между судом и участниками материального общественного отношения. Как уже ранее было отмечено, гражданско-правовые средства можно рассматривать с точки зрения формы и содержания. В аспекте содержания гражданско-правовые средства защиты прав потребителя представляют собой различные виды гражданско-правовой ответственности контрагента потребителя, иных субъектов потребительских отношений перед самим потребителем: замена товара ненадлежащего качества, возмещение расходов по устранению недостатков товара, работы, услуги и т.д. В аспекте своего внешнего выражения гражданско-правовая ответственность контрагента потребителя может быть реализована путем вступления сторон в гражданско-правовые, административно-правовые или процессуальные отношения. То есть с точки зрения содержательной гражданско-правовые средства защиты прав потребителя сводятся к гражданско-правовой ответственности контрагента в том или ином ее варианте, с точки зрения формы эта ответственность реализуется путем направления претензий в адрес контрагента, жалоб в административные органы, исковых заявлений в суд. В последних двух случаях, несмотря на гражданско-правовое содержание правового средства, это уже не будет гражданско-правовым средством, так как реализуется это гражданско-правовое требование в административных или процессуальных правоотношениях. Здесь вполне уместно говорить о межотраслевом характере правовых средств защиты прав потребителей. Причем межотраслевой характер правового средства может проявляться в том числе в правовой регламентации его формы и содержания различными отраслями права (например, гражданским правом регулируется содержание, т.е. материально-правовое требование, а гражданским процессуальным — форма, т.е. совокупность правоотношений, в которые вступает кредитор, преследуя цель реализации своего требования). Специально законодательством о защите прав потребителя выделяются еще две формы защиты субъективных прав потребителя: общественная и муниципальная, последняя лишь постольку, поскольку органы местного самоуправления не относятся к органам государственной власти. Причем муниципальная форма защиты прав потребителя определенным образом опосредует административную (абз. 4 ст. 44 Закона РФ «О защите прав потребителей») или процессуальную формы защиты (абз. 3 ст. 44 данного Закона), так как в конечном счете защита субъективного права потребителя происходит в административной или процессуальной форме. Разница лишь в том, что в систему правоотношений вводится еще одно лицо, выступающее от имени носителя субъективного права (потребителя), и оно же реализует защиту субъективного права потребителя путем вступления в правоотношения административного или процессуального характера. Общественная форма защиты прав потребителя является своеобразным аналогом и опосредует административную или процессуальную формы защиты прав потребителя таким же образом, что и муниципальная форма защиты права. В указанных формах защита субъективных прав потребителей не осуществляется, но значительно облегчается защита субъективных прав потребителя в административной или процессуальной формах.

Особенность гражданско-правовых средств защиты прав потребителей с точки зрения их содержания заключается в том, что они могут реализовываться в отношении субъектов, не состоящих с потребителем в материально-правовых отношениях (импортеры, уполномоченные изготовителем организации). Это является специальным законодательным приемом, способствующим более эффективному восстановлению нарушенных субъективных прав потребителя как экономически более слабой стороны потребительского договора.

1. Обзор Верховного Суда РФ по отдельным вопросам судебной практики о применении законодательства о защите прав потребителей при рассмотрении гражданских дел (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 1 февраля 2012 г.) // СПС «Гарант». ↑